SE/0357/2015

SALA PLENA

SENTENCIA: 357/2015.

FECHA: Sucre, 21 de julio de 2015.

EXPEDIENTE Nº: 93/2010.

PROCESO : Contencioso Administrativo.

PARTES: Gerencia Grandes Contribuyentes Santa Cruz del Servicio de Impuestos Nacionales contra la Autoridad General de Impugnación Tributaria.

MAGISTRADO RELATOR: Pastor Segundo Mamani Villca.

Pronunciada en el proceso contencioso administrativo seguido por la Gerencia Grandes Contribuyentes Santa Cruz del Servicio de Impuestos Nacionales (SIN), contra la Autoridad General de Impugnación Tributaria (AGIT).

VISTOS EN SALA PLENA: La demanda contencioso-administrativa de fojas 38 a 40 impugnando la Resolución de Recurso Jerárquico AGIT-RJ/0437/2009 de 4 de diciembre (fs. 19 a 25); proveído de admisión de fojas 43, contestación de fojas 49 a 51, memoriales de réplica y dúplica de fojas 70 a 71 y de fojas 77 a 78, así como los antecedentes procesales.

CONSIDERANDO I: Que el Gerente Grandes Contribuyentes Santa Cruz del Servicio de Impuestos Nacionales (SIN), se apersona por memorial de fojas 38 a 40, acreditando su personería a través de la Resolución Administrativa N° 03-0583-09 de 24 de diciembre, manifestando que el 10 de diciembre de 2009 fue notificado con la Resolución pronunciada en recurso jerárquico, AGIT-RJ/0437/2009 de 4 de diciembre, que confirmó la resolución emitida en recurso de alzada, ARIT-SCZ/RA 0135/2009, de 22 de septiembre, recurso interpuesto por la Empresa Ingenio Azucarero Guabirá S.A. contra la Gerencia Grandes Contribuyentes Santa Cruz del SIN.

1.- Señala dentro de sus fundamentos, la improcedencia de la prescripción del IVA correspondiente al periodo fiscal octubre 2003, debido a que el sujeto pasivo no incluyó en su Libro de Compras IVA y en el importe de su declaración jurada del periodo mencionado, las facturas de compras por las cuales no presentó los documentos contables que respalden la efectiva transacción realizada, lo que ocasionó la disminución de los saldos a favor del fisco, resultando en omisión de pago del tributo por concepto del IVA, adecuando su conducta a la contravención tributaria de evasión fiscal establecida por los arts. 114 y 115 numeral 2º de la Ley Nº 1340, de esta manera en el marco de lo dispuesto por el DS Nº 27874, considera que para la aplicación del régimen transitorio previsto en las Disposiciones Transitorias de la Ley Nº 2492, debió razonar que las normas en materia procesal se rigen por el “tempus regis actum”, en cambio la aplicación de las normas sustantivas por el “tempus comissi delicti”. En el caso presente expresa que la norma sustantiva aplicable, para analizar la pertinencia de la prescripción alegada, es la Ley Nº 1340, al estar vigente hasta el periodo octubre de 2003, concordante con lo dispuesto por la Disposición Transitoria Primera del DS Nº 27310.

Expresa que por determinación del art. 52 de la Ley Nº 1340, el término de la prescripción se extiende a siete (7) años, cuando el contribuyente o responsable no cumpla con la obligación de inscribirse en los registros pertinentes, de declarar el hecho generador o de presentar las declaraciones tributarias, y en los casos de determinación de oficio cuando la Administración no tuvo conocimiento del hecho. A los efectos de la extensión, debe tomarse encuentra si los actos del contribuyente son intencionales o culposos, conforme a lo dispuesto por los arts. 98, 101 y 115 de la Ley Nº1340. En el caso presente –expresa- que hay clara evidencia y prueba que el sujeto pasivo ha declarado facturas de compras por las cuales no presentó los documentos contables que respalden la efectiva transacción realizada, lo cual ocasionó la disminución de los saldos a favor del Fisco, resultando en la omisión del pago del tributo correspondiente al IVA, lo cual configura la ampliación a siete años de la potestad de la Administración Tributaria de conformidad a lo dispuesto por el art. 52 de la Ley Nº 1340, por consiguiente la Administración no ha perdido las facultades para determinar la obligación impositiva y exigir el pago de tributos, aspectos que la AGIT no consideró en la resolución impugnada.

Manifestó que el art. 150 de la Ley Nº 2492, es aplicable únicamente a los ilícitos tributarios (delito tributario), y no así a las sanciones por concepto de contravenciones tributarias como es la Evasión y la Omisión de Pago, aplicación respaldada por el DS Nº 25350 “Manual de Técnicas Normativas”, que establece que las normas se interpretan de acuerdo al título y capítulo en el que se encuentren y el DS Nº 27310 en el último párrafo de la Primera Disposición Transitoria Capitulo IV, refiere que las obligaciones tributarias cuyos hechos generadores hubiesen acaecidos antes de la vigencia de la Ley Nº 2492, se sujetarán a las disposiciones sobre prescripción contempladas en la Ley Nº 1340 de 28 de mayo de 1992.

Remarca que el contribuyente con su conducta determinó la disminución ilegítima de los ingresos tributarios, derivada de la omisión en sus declaraciones juradas de los ingresos por los conceptos observados en la determinación, hechos generadores que no fueron declarados por el contribuyente, lo que determina la aplicación de lo dispuesto en el segundo párrafo del art. 52 de la Ley Nº 1340, referido a la extensión del término de la prescripción a siete años, y que la AGIT no consideró a momento de emitir la Resolución Jerárquica.

Finaliza su intervención solicitando emitir sentencia declarando probada la demanda, por ende Revocar la Resolución de Recurso Jerárquico AGIT-RJ 0437/2009 de 4 de diciembre, en la parte que deja sin efecto, la determinación realizada sobre el IVA, respecto al periodo fiscal octubre 2003 por prescripción y en definitiva se confirme la Resolución Determinativa Nº 17-000222-09.

CONSIDERANDO II: Que admitida la demanda por proveído de fojas 43, fue corrida en traslado y citada la autoridad demandada, apersonándose Ausberto Ticona Cruz en representación de la Autoridad General de Impugnación Tributaria, por memorial de fojas 49 a 51, contesta negativamente la demanda, en los siguientes términos:

1.- Expresa que en la Vista de Cargo se estableció sobre Base Cierta la liquidación previa del tributo adeudado de los periodos fiscales octubre 2003 y febrero 2004, además la Administración Tributaria calificó preliminarmente la conducta del contribuyente como evasión para el periodo octubre/2003 y como omisión de pago para febrero 2004, concediéndose el plazo de 30 días para la presentación de descargos, dentro del cual el sujeto pasivo presentó descargos contables como medio fehaciente de pago, y solicitó la prescripción de los cargos preliminares. Así también, la Resolución Determinativa en relación a la prescripción, estableció que el término de la prescripción se amplía a siete años, en aplicación del art. 52 de la Ley Nº 1340, debido a que el sujeto pasivo declaró facturas de compras, por las cuales no presentó los documentos contables que respalden la efectiva transacción, ocasionando disminución del saldo a favor del Fisco.

Señala que el procedimiento de verificación efectuado por la Administración Tributaria, es el periodo octubre 2003, cuyo vencimiento de pago de produjo al mes siguiente, es decir, en noviembre de 2003, cuando se encontraba en total vigencia la Ley Nº 2492, por lo que la norma aplicable para la prescripción es la citada ley, en el marco de sus arts. 59, nums. 2 y 3, y 154. I, que establecen el término de prescripción de cuatro (4) años para que prescriban las acciones de la Administración Tributaria para determinar la deuda tributaria como para imponer sanciones administrativas.

2.- Sobre la ampliación del plazo de la prescripción a siete (7) años, precisa que el art. 59. II de la Ley Nº 2492, dispone que dicho plazo se ampliará cuando el sujeto pasivo o tercero responsable incurra en dos presupuestos, no aplicables al caso concreto, por cuanto el sujeto pasivo se encuentra registrado en el NIT como empresa industrial y en el Régimen General, y la Administración Tributaria en ningún momento argumentó ni presentó pruebas de que le corresponde estar inscrito en otro régimen, no correspondiendo aplicar ninguna de las dos causales de ampliación del plazo de prescripción a siete años.

De lo expuesto se deduce que el cómputo de la prescripción tanto de la obligación tributaria como de la sanción del IVA correspondiente al periodo octubre de 2003, cuyo vencimiento para el pago fue el mes de noviembre, de conformidad a lo dispuesto por el art. 60. I de la Ley Nº 2492, se inició a partir del 1 de enero del año siguiente a dicho vencimiento, es decir a partir del 1 de enero de 2004, y concluyó el 31 de diciembre de 2007, y en obrados se desprende que la Administración Tributaria notificada el 29 de junio de 2009, con la Resolución Determinativa, es decir, cuando ya se encontraba prescrita.

Concluye señalando que la demanda incoada por la Administración Tributaria, carece de sustento jurídico-técnico, por ello no existiendo agravio ni lesión de derechos que se le hubiera causado con la resolución impugnada solicita a éste Tribunal declarar improbada la demanda, manteniendo en consecuencia firme y subsistente la Resolución AGIT-RJ/0437/2009, de 4 de diciembre, emitida por la Autoridad General de Impugnación Tributaria.

CONSIDERANDO III: Que así vistos los antecedentes del proceso, la fundamentación de derecho y reconocida como se encuentra la competencia del Tribunal Supremo de Justicia en su Sala Plena para la resolución de la controversia, tomando en cuenta la naturaleza del proceso contencioso administrativo que reviste las características de un juicio de puro derecho, en el que el Tribunal analiza la correcta aplicación de la Ley a los hechos expuestos en este caso por la parte demandante, corresponde realizar el control de legalidad sobre los actos ejercidos por las instancias recursivas de impugnación, así como de la Administración Tributaria.

Que el motivo de la litis en el presente proceso, tiene relación con la posible interpretación errónea y aplicación indebida de disposiciones legales relativas a la prescripción instituidas en las Leyes Nºs 1340 y 2492 (Código Tributario) y su ampliación a siete (7) años el plazo de la prescripción, aspectos sobre los que se hubiera omitido pronunciar la Resolución Jerárquica, estableciendo que el objeto de controversia radica en establecer: 1) Si al hecho en análisis, corresponde la aplicación de la Ley Nº 1340 o la Ley Nº 2492, considerando que el proceso de verificación corresponde al periodo fiscal octubre/2003, y 2) Identificada la norma tributaria aplicable al caso concreto, establecer si concurren las causales para la ampliación del término de prescripción a siete (7) años.

CONSIDERANDO IV. Ingresando al control de legalidad sobre la correcta aplicación de la ley a los hechos expuestos por las partes, y desarrollo de la controversia, en base a los antecedentes del caso se tiene que:

• La Administración Tributaria dando cumplimiento al Operativo 220 Orden de Verificación Nº 7908OVI0062, procedió a verificar de las obligaciones impositivas del contribuyente Ingenio Azucarero Guabirá S.A., con el objeto de comprobar el cumplimiento que éste dio a las disposiciones legales relativas al IVA, referente a las facturas de compras detalladas en el F-7520 del Orden Específico Crédito IVA, declaradas en los meses de octubre/2003 y febrero/2004.

• El proceso de verificación fue realizado sobre base cierta según lo dispuesto por el art. 43. I de la Ley Nº 2492, comprobándose que el contribuyente no determinó los impuestos conforme a Ley, datos que difieren de los verificados por la fiscalización, por lo que emitió la Vista de Cargo Nº 7909-7908OVI0062-055/2009 de 25 de marzo, con cargo y calificación preliminar de la conducta, otorgándose al sujeto pasivo el plazo de descargo según el art. 98 de la Ley Nº 2492, quien cumplió con la presentación de descargos ante el sujeto activo, los mismos que luego de su evaluación, se estableció no ser suficientes para desvirtuar las observaciones, emitiéndose por ello la Resolución Determinativa Nº 17-000222-09 de 23 de junio, dando origen al recurso de alzada interpuesta por el contribuyente ante la Autoridad de Impugnación Tributaria Regional Santa Cruz, el mismo que fue resuelto por Resolución ARIT-SCZ/RA 0135/2009 de 22 de septiembre, que revocó parcialmente el acto recurrido, dejando sin efecto por prescripción el IVA del periodo fiscal octubre 2003, y manteniendo firme y subsistente el tributo omitido, más intereses y la sanción de omisión de pago del IVA del periodo febrero/2004.

• Ante la notificación con la citada resolución, la Administración Tributaria interpuso recurso jerárquico que fue resuelto por Resolución AGIT-RJ 0437/2009 de 4 de diciembre, que confirmó la Resolución ARIT-SCZ/RA 0135/2009 de 22 de septiembre, dentro del Recurso de Alzada interpuesto por el Ingenio Azucarero Guabirá S.A. contra la Gerencia GRACO Santa Cruz del SIN.

Ahora bien, ingresando al desarrollo de la primera controversia, expresar lo siguiente:

1).- De la revisión de antecedentes se videncia que la Orden de Verificación de las obligaciones impositivas del contribuyente Ingenio Azucarero Guabirá S.A. en el IVA, referentes únicamente a las facturas de compras detalladas en el Formulario F-7520 del “Operativo Específico Crédito IVA”, declaradas por el sujeto pasivo en los meses de octubre/2003 y febrero/2004.

En ese contexto y toda vez que el periodo fiscal verificado y en controversia en el caso de autos es octubre/2003, resulta necesario aclarar que el hecho generador del Impuesto al Valor Agregado (IVA) es instantáneo, se produce en el mismo momento en que se realiza la operación que da lugar al pago de impuesto, conforme se tiene establecido en el art. 4º de la Ley Nº 843, que refiere: “El hecho imponible se perfeccionará: a) En el caso de ventas, sean éstas al contado o a crédito, en el momento de la entrega del bien o acto equivalente que suponga la transferencia de dominio, la cual deberá obligatoriamente estar respaldada por la emisión de la factura, nota fiscal o documento equivalente. b) En el caso de contratos de obras o de prestación de servicios y de otras prestaciones, cualquiera fuere su naturaleza, desde el momento en que se finalice la ejecución o prestación, o desde la percepción total o parcial del precio, el que fuere anterior. En el caso de contratos de obras de construcción, a la percepción de cada certificado de avance de obra. Si fuese el caso de obras de construcción con financiamiento de los adquirentes propietarios del terreno o fracción ideal del mismo, a la percepción de cada pago o del pago total del precio establecido en el contrato respectivo. En todos los casos, el responsable deberá obligadamente emitir la factura, nota fiscal o documento equivalente. c) En la fecha en que se produzca la incorporación de bienes muebles en casos de contratos de obras y prestación de servicios, o se produzca el retiro de bienes muebles de la actividad gravada de los sujetos pasivos definidos en el Artículo 3° de esta Ley, con destino a uso o consumo particular del único dueño o socios de las sociedades de personas. d) En el momento del despacho aduanero, en el caso, de importaciones definitivas, inclusive los despachos de emergencia. e) En el caso de arrendamiento financiero, en el momento del vencimiento de cada cuota y en el del pago final del saldo de precio al formalizar la opción de compra”.

El hecho generador o imponible es el presupuesto de naturaleza jurídica o económica expresamente establecido por Ley para configurar cada tributo, cuyo acaecimiento origina el nacimiento de la obligación tributaria: a) En el caso de ventas, sean éstas al contado o a crédito, en el momento de la entrega del bien o acto equivalente que suponga la transferencia de dominio, la cual deberá obligatoriamente estar respaldada por la emisión de la factura, nota fiscal o documento equivalente; b) En el caso de contratos de obras o de prestación de servicios y de otras prestaciones, cualquiera fuere su naturaleza, desde el momento en que se finalice la ejecución o prestación, o desde la percepción total o parcial del precio, el que fuere anterior, que da nacimiento a la obligación tributaria, que constituye un vínculo de carácter personal, aunque se cumplimiento se asegure mediante garantía real o con privilegios especiales.

La fecha de vencimiento, es la determinada como límite para el cumplimiento de la obligación tributaria, momento a partir del cual la deuda es exigible, de observancia obligatoria y sujeta a la liquidación de accesorios y multas.

Para efectos de la aplicación de la Ley procesal rige el principio de “tempus regis actum”, en cambio la aplicación de las normas sustantivas por el “tempus comissi delicti”, concordante con lo dispuesto por la Disposición Transitoria Primera del DS Nº 27310 de 9 de enero de 2004, que fue declarada constitucional por la Sentencia Constitucional Mº 028/2005 de 28 de abril, que establece: “Las obligaciones tributarias cuyos hechos generadores hubieran acaecido antes de la vigencia de la Ley Nº 2492 se sujetarán a las disposiciones sobre prescripción contempladas en la Ley Nº 1340 de 28 de mayo de 1992 y la Ley Nº 1990 de 28 de julio de 1999”. En el caso presente para analizar la pertinencia de la prescripción alegada, resulta importante considerar el nacimiento del hecho imponible o generador, que en este caso corresponde al periodo fiscal octubre 2003, cuando la Ley Nº 1340 estaba en pleno vigor, siendo por tal razonamiento inaplicable la Ley Nº 2492, que entró en vigencia el 3 de noviembre de 2003, debiendo tomarse en cuenta el hecho generador o imponible y no el vencimiento del mismo respecto a su cumplimiento.