0266/2019-CA

Texto de la resolucion

AUTO CONSTITUCIONAL 0266/2019-CA Sucre, 15 de octubre de 2019

Expediente: 31255-2019-63-RDN Recurso directo de nulidad Departamento: Oruro

El recurso directo de nulidad interpuesto por Luddye Jhermy Arze Gamboa, José Luis Terrazas Galatoire y Roberto Crespo Eid, en representación de la DISTRIBUIDORA DE ELECTRICIDAD ENDE DEORURO S.A contra Marcos Eduardo Salvatierra Salvatierra, Presidente y "todos los miembros" del Directorio de la Caja Nacional de Salud (CNS), demandando la nulidad de la Resolución de Directorio 118/2019 de 27 de agosto.

I. ANTECEDENTES DEL RECURSO

I.1. Síntesis de la demanda

Por memorial presentado el 7 de octubre de 2019, cursante de fs. 38 a 48 vta., los recurrentes manifiestan que el Presidente y los miembros del Directorio de la CNS actuaron sin competencia legal al emitir la Resolución de Directorio 118/2019 de 27 de agosto, que denegó la solicitud de renovación de Convenio de Seguro Delegado de Salud para ENDE DEORURO S.A., utilizando como parámetro normativo el Decreto Supremo (DS) 28719 de 17 de mayo de 2006, a efectos de demostrar su aparente competencia para intervenir y decidir sobre una situación y extremo que es de naturaleza netamente ejecutiva-administrativa-operativa; que, en todo caso es limitativa y debe ser ejercida, conocida y decidida por la Máxima Autoridad Ejecutiva (MAE) de la CNS; es decir, por el Gerente General de ese ente gestor, tal como lo establece el art. 17 del citado DS, como primer responsable del manejo institucional y de la gestión médica, administrativa, financiera, legal y técnica en el marco de lo establecido por el Código de Seguridad Social.

Señalan que, en los entes gestores de salud a corto plazo existe un cuerpo colegiado o Directorio, que es un organismo solamente fiscalizador y normativo, pero de ninguna manera puede inmiscuirse en labores especificas sean estas de orden ejecutivas, administrativas u operativas que corresponden atenderlas exclusivamente al Gerente General, Gerentes, Jefes y Responsables de Área de cada institución, no solamente porque ese ejercicio sería ilegal, sino porque obstruye que se realice el control gubernamental que establece la Ley de Administración y Control Gubernamentales (SAFCO) -Ley 1178 de 20 de julio de 1990-; por consiguiente, consideran innegable la incompetencia del Directorio de la CNS al asumir decisiones de resolver que la empresa a la que representan renueve el Convenio de Seguro Delegado, que corresponde al nivel ejecutivo de la CNS; que siguiendo un modelo sistémico de organización moderna aplicable a la Administración Pública del Estado, no se puede permitir que el órgano que debe fiscalizar a la MAE se inmiscuya o haya tomado partido o intervenido de las decisiones ejecutivas, administrativas u operativas permitiéndose se diluya y reste eficacia a la labor fiscalizadora o contralora, una de las principales que tiene el cuerpo colegiado y razón de su existencia; por ello la Resolución 118/2019 al ser dictada por el Directorio de la CNS es nula de pleno derecho por incompetencia de ese organismo para intervenir en aspectos ejecutivos-administrativos-operativos, que tienen que ver con el análisis de la procedencia o improcedencia de contar con un Seguro Delegado de Salud, controlar su funcionamiento, decidir ajustes para una mejor prestación del servicio, etc., como figura jurídica que permite que las empresas contraten un seguro privado o diferente al ente gestor al que se afilian, para coberturar con eficiencia y eficacia el servicio de salud a favor de sus trabajadores y trabajadoras, en los lugares donde en este caso la CNS no tiene presencia o llegada, teniendo en cuenta que los trabajadores de ENDE DEORURO por las labores operativas propias de su trabajo, se desplazan en lugares apartados lejos de aquellos donde la CNS tiene Hospitales o Policlínicos.

I.2. Argumentos jurídicos del recurso

Indican que, de acuerdo al modelo de organización y administración que adopta el Estado Boliviano en sus diferencies niveles gubernativos y descentralizados, donde se clasifica a la CNS como entidad descentralizada, y siendo el DS 304 de 16 de septiembre de 2009, una normativa específica que permite ver la diferencia entre lo que es por una parte el servidor público encargado de la conducción o el manejo de la cosa pública y por otro el organismo que la fiscaliza, controla y normativiza, el art. 7 del citado DS, señala que la MAE de la institución descentralizada es responsable por el resultado y desempeño de las atribuciones transferidas, que de acuerdo a sus características es la Directora o Director General Ejecutivo o en su caso el Gerente General, con capacidad de decisión administrativa, financiera, legal y técnica; y la definición de políticas y lineamientos institucionales estará a cargo de un Directorio; y en cuanto a la estructura y niveles del órgano ejecutivo, el nivel colegiado normativo y fiscalizador no se encuentra mencionado ni tendría por qué, norma que clarifica aún más y que se contrapone a lo que pretende regir en la CNS que es una institución descentralizada donde las funciones ejecutivas, de forma contradictoria a todo el ordenamiento jurídico, pretenden ser cumplidas por el Directorio.

Agregan que, conforme al art. 202.12 de la Constitución Política del Estado (CPE), es atribución del Tribunal Constitucional Plurinacional conocer y resolver los recursos directos de nulidad, recurso constitucional reconocido por el art. 122 de la misma Norma Suprema; en ese sentido el recurso directo de nulidad es una acción jurisdiccional de control de legalidad sobre actos o resoluciones de las autoridades públicas, cuya finalidad es la de declarar expresamente la nulidad de los actos invasivos o usurpadores de las competencias delimitadas por la Constitución y las leyes; vale decir, que es un medio jurisdiccional reparador, por lo que en el presente caso le concernirá dilucidar o determinar si las autoridades recurridas Presidente y los miembros del Directorio de la CNS actuaron en este caso sin competencia devenida de la ley o el ordenamiento jurídico, para emitir la Resolución 118/2019 que niega la solicitud y firma de convenio de Seguro Delegado para ENDE DEORURO S.A.; no obstante, el art. 15 inc. y) del DS 28719 establece como facultad del Directorio de la CNS la de: "autorizar la suscripción de convenios y delegaciones de seguros del régimen a corto plazo DE CONFORMIDAD A DISPOSICIONES LEGALES VIGENTES" (sic), disposición que se encuentra subsumida y condicionada a que exista un ordenamiento legal que establezca el ejercicio de esa potestad; que en este caso el ordenamiento jurídico vigente, desde lo constitucional e infra legal instituyen la demarcación entre lo que son las labores ejecutivas administrativa y operativas de las que son de fiscalización y normativas.