Texto del fallo
Texto de la resolucion
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0450/2022-S3 Sucre, 23 de mayo de 2022
SALA TERCERA Magistrada Relatora: MSc. Karem Lorena Gallardo Sejas Acción de amparo constitucional
Expediente: 40935-2021-82-AAC Departamento: Beni
En revisión la Resolución 47/2021 de 17 de junio, cursante de fs. 53 a 56 vta., pronunciada dentro de la acción de amparo constitucional interpuesta por Marcelo Guaji Noe contra José Alejandro Unzueta Shiriqui y Fanor Amapo Yubanera, actual y ex Gobernador; y, Luis Alberto Suárez Velarde y Ernesto Moises Yabeta, actual y ex Secretario Departamental de Desarrollo Humano, respectivamente, todos del Gobierno Autónomo Departamental de Beni.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURÍDICA
I.1. Contenido de la demanda
Mediante memorial presentado el 14 de junio de 2021, cursante de fs. 23 a 27 vta.; el accionante manifestó lo siguiente:
I.1.1. Hechos que motivan la acción
Durante su relación laboral como trabajador dependiente del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, la cual inició a partir del 21 de agosto de 2020, nació su hijo que a tiempo de interponer la acción de amparo constitucional cuenta con un año y dos meses de nacido.
No obstante, pese a que su persona presentó diferentes notas ante el Gobierno Autónomo Departamental de Beni, el 25 de agosto y 25 de septiembre, ambos de 2020, y el 29 de marzo y 20 de mayo, ambos de 2021, solicitando se realice el pago por las asignaciones familiares, hasta la fecha de interposición de la presente acción tutelar no emitió ningún tipo de respuesta. En ese sentido, considerando que ante la falta de pago de los subsidios su persona tuvo que erogar los gastos de alimentación y teniendo en cuenta la fecha de nacimiento de su hijo y asimismo el retiro de su fuente laboral, refiere que corresponde que el pago de los subsidios devengados sea realizado en dinero y no en especie.
En ese marco, refiere que en consideración a lo expuesto los subsidios adeudados contemplan el subsidio de natalidad y ocho meses de lactancia de Bs2 000.- (dos mil bolivianos) cada uno, haciendo un total de Bs18 000.- (dieciocho mil bolivianos) por ambos subsidios; asimismo, hace notar que la espera en el pago de los subsidios puso en grave riesgo la nutrición y formación física tanto de su hijo como de su esposa como madre, quienes no contaron con dichas asignaciones familiares, solicitando su entrega y pago de manera retroactiva.
I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados
El accionante considera vulnerados sus derechos a la vida, a la seguridad social, a la salud y a la alimentación; citando al efecto los arts. 45.I, II, III y V; 48.I, II, III y IV de la Constitución Política del Estado (CPE).
I.1.3. Petitorio
Solicita se conceda la tutela impetrada, y en consecuencia se disponga la cancelación de las asignaciones familiares retroactivas de un mes de subsidio de natalidad y ocho meses del subsidio de lactancia de Bs2 000.- cada una, haciendo un total de Bs18 000.- por subsidios devengados, sea más la imposición de costas procesales, daños y perjuicios en favor de su hijo menor por la no entrega oportuna de dichos derechos y poner en riesgo la vida, salud, alimentación y seguridad social de su esposa e hijo.
I.2. Audiencia y Resolución de la Sala Constitucional
Celebrada la audiencia pública virtual el 17 de junio de 2021, según consta en el acta cursante de fs. 49 a 52 vta., en presencia del accionante asistido por su abogada, y los representantes legales de las actuales autoridades accionadas del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, se produjeron los siguientes actuados:
I.2.1. Ratificación de la acción
El accionante a través de su abogada en audiencia ratificó y reiteró los argumentos vertidos en su demanda constitucional.
I.2.2. Informe de la parte accionada
José Alejandro Unzueta Shiriqui, Gobernador del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, a través de su representante legal, por informe cursante de fs. 45 a 47, y reiterado en audiencia, manifestó:
- a)A través del Informe 73/2021 de 16 de junio, emitido por la Dirección de Bienestar Laboral y Previsión Social de la referida entidad, se certifica que se adeuda al accionante una asignación respecto al nacido vivo y ocho meses de lactancia correspondiente a los meses de agosto, septiembre, octubre, noviembre y diciembre de 2020; y, enero, febrero y marzo de 2021, haciendo un total de Bs18 000.-;
- b)Considerando que la citada entidad es una institución pública debiendo cumplir con los trámites de rigor respecto a la modificación presupuestaria y remisión de recursos económicos por parte del Gobierno Central correspondiente "...AL EL MES DE JUNIO" (sic), se solicita que el pago por las asignaciones familiares se realice dentro de veinte días; y,
- c)En consideración al art. 21 del Reglamento de Fiscalización y Control del Régimen de Asignaciones Familiares y del Subsidio Universal Prenatal por la Vida, que prohíbe a los empleadores otorgar el subsidio de lactancia en dinero, solicita se deniegue la tutela al respecto, y por lo tanto no se imponga la condenación de costas, daños y perjuicios.
Luis Alberto Suárez Velarde, Secretario Departamental de Desarrollo Humano del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, a través de su representante legal por informe cursante de fs. 35 a 37, y ratificado en audiencia, refirió los mismos argumentos anteriormente expuestos.
Fanor Amapo Yubanera, ex Gobernador y Ernesto Moises Yabeta, ex Secretario Departamental de Desarrollo Humano, ambos del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, no asistieron a la audiencia ni remitieron informe alguno, pese a que de acuerdo al informe evacuado por la Secretaria de la Sala Constitucional, los mismos fueron notificados con la acción interpuesta en su contra; sin embargo, no cursa diligencia de notificación.
I.2.3. Resolución
La Sala Constitucional Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Beni, por Resolución 47/2021 de 17 de junio, cursante de fs. 53 a 56 vta., concedió en parte la tutela solicitada, disponiendo que la parte accionada en el plazo de quince días de su legal notificación proceda al pago del subsidio de natalidad y ocho meses del subsidio de lactancia, debiendo ser dichas compensaciones retroactivas y canceladas en dinero; y denegó en relación al pago de costas procesales, daños y perjuicios, decisión asumida bajo los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
- 1)De los antecedentes del caso se tiene que el accionante, tiene un hijo nacido el 22 de marzo de 2020, según copia del certificado de nacimiento; asimismo, se evidencia que desde el 21 de agosto de ese año, el impetrante de tutela ocupó el cargo de Director de Educación y Cultura dependiente de la Secretaría Departamental de Desarrollo Humano del Gobierno Autónomo Departamental de Beni según el memorándum de designación; por otro lado, del formulario de Calificación de Beneficios Para el Régimen de Asignaciones Familiares extendido por el Administrador Jefe Médico de la Caja de Salud de las Corporaciones Regionales de Desarrollo (CORDES), se tiene como fecha de iniciación de pago de asignaciones familiares el 21 de agosto de 2020, correspondiéndole ocho asignaciones familiares "...hasta el 6 de mayo de 2021..." (sic); y,
- 2)La falta de las prestaciones subsidiarias en favor del accionante generó la vulneración de los derechos invocados, siendo viable determinar su pago en forma monetaria, ya que en especie sería inoportuno, desactualizado y no cumpliría su finalidad, y siendo que en la actualidad el hijo del accionante cuenta con un año y dos meses, corresponde disponer la compensación retroactiva de las asignaciones familiares en dinero.
I.3. Trámite en el Tribunal Constitucional Plurinacional
Al no haber obtenido consenso en Sala, de conformidad al art. 30.I.6 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), se procedió a convocar al Presidente a fin de dirimir con su voto el caso en análisis; por lo que, el pronunciamiento de la presente Resolución, se encuentra dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisión de los antecedentes que cursan en el expediente, se establece lo siguiente:
II.1. Cursa Certificado de Nacimiento de 21 de julio de 2020, mediante el cual se certifica el nacimiento del menor AA acontecido el 22 de marzo de dicho año, registrando como su progenitor a Marcelo Guaji Noe -ahora accionante- (fs. 8).
II.2. Por Memorándum de Designación 202/2020 de 21 de agosto, emitido por el entonces Secretario Departamental de Desarrollo Humano del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, el accionante fue designado en el cargo de Director de Educación y Cultura, dependiente de dicha Secretaría (fs. 19).
II.3. Mediante certificado de Calificación de Beneficios Para el Régimen de Asignaciones Familiares de 13 de agosto de 2020, emitida por la Caja de Salud CORDES, y dirigido al Gobierno Autónomo Departamental de Beni se estableció en favor del accionante el pago en efectivo y por única vez del subsidio de natalidad correspondiente a Bs2 000.- y ocho asignaciones familiares correspondientes al subsidio de lactancia a partir del 21 de agosto de 2020 hasta el 22 de marzo de 2021 (fs. 5).
II.4. Cursa nota presentada el 25 de agosto de 2020, por el cual el accionante, solicitó al Director de Bienestar Laboral y Previsión Social del Gobierno Autónomo Departamental de Beni proceda a otorgar el beneficio de nacido vivo y de lactancia, solicitud respecto a la lactancia que fue reiterada por nota presentada el 25 de septiembre de igual año, volviendo a reiterar ambas solicitudes por notas presentadas el 29 de marzo y 20 de mayo, ambos de 2021; asimismo, consta nota presentada el 20 de mayo del mismo año ante el Gobernador de la citada entidad respecto la falta de respuesta a sus solicitudes de pago del subsidio de natalidad y lactancia, la cual fue igualmente reiterada por nota presentada el 4 de junio de igual año (fs. 10 a 18).
II.5. Mediante Informe S.D.D.H.- U.RR.HH/001/2021 de 16 de junio, la Jefa de Recursos Humanos (RR.HH.) del Gobierno Autónomo Departamental de Beni hizo conocer a la Asesora Legal de la Secretaría Departamental de Desarrollo Humano de la citada entidad, que mediante Informe 73/2021 de 16 de junio, el Director de Bienestar Laboral y Previsión Social de la misma entidad dio a conocer que se adeuda por concepto de subsidios familiares; uno de nacido vivo y ocho asignaciones familiares correspondientes de agosto de 2020 a marzo de 2021, haciendo un total de 9 subsidios de Bs2 000.- cada uno, llegando a la suma en total de Bs18 000.-; asimismo, consta copia del anunciado Informe 73/2021, por el que se estableció el señalado pago de subsidios (fs. 33 y 34) III. FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL FALLO
El accionante considera vulnerados sus derechos a la vida, a la seguridad social, a la salud y a la alimentación; por cuanto, el Gobierno Autónomo Departamental de Beni, donde prestaba sus servicios, pese a las reiteradas solicitudes que realizó no procedió al pago del subsidio de natalidad ni tampoco a las ocho asignaciones familiares por el subsidio de lactancia, solicitando en ese marco su compensación retroactiva en dinero.
En consecuencia, corresponde determinar en revisión si tales argumentos son evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.
III.1. La excepción del principio de subsidiariedad en el caso de trabajadores progenitores hasta el año de nacido del hijo o hija
La , refiriéndose a este tópico de seguridad social y la excepción al principio de subsidiariedad concluyó que: "Por la protección especial de la que gozan la mujer embarazada y el progenitor-trabajador, hasta que el hijo o hija cumpla un año de edad, el principio de subsidiari[e]dad de la acción de amparo constitucional no es aplicable en razón a los derechos que tutela de la mujer embarazada, lactante o hasta el año de nacimiento del nuevo ser, excepción que es también extensiva en materia de seguridad social referida a las prestaciones del Régimen de asignaciones Familiares dentro de las cuales están contemplados los subsidios prenatal, de natalidad y lactancia, que se encuentran directamente vinculados a la vida y a la salud tanto de la madre como fundamentalmente del nuevo ser futuro capital humano, cuya protección especial y constitucional es deber del Estado y no puede estar condicionada al agotamiento de recursos o vías administrativas, circunstancia que determina se abra el ámbito de protección de esta acción de defensa" (las negrillas y subrayado nos corresponden).
III.2. Con relación al Régimen de asignaciones familiares. Jurisprudencia reiterada
La Constitución Política del Estado, prevé el derecho a la seguridad social, estableciendo en su art. 45, lo siguiente:
"I. Todas las bolivianas y los bolivianos tienen derecho a acceder a la seguridad social.
II. La seguridad social se presta bajo los principios de universalidad, integralidad, equidad, solidaridad, unidad de gestión, economía, oportunidad, interculturalidad y eficacia. Su dirección y administración corresponde al Estado, con control y participación social. III. El régimen de seguridad social cubre atención por enfermedad, epidemias y enfermedades catastróficas; maternidad y paternidad; riesgos profesionales, laborales y riesgos por labores de campo; discapacidad y necesidades especiales; desempleo y pérdida de empleo; orfandad, invalidez, viudez, vejez y muerte; vivienda, asignaciones familiares y otras previsiones sociales" (las negrillas nos corresponden).
Asimismo, el art. 48.I de la Norma Suprema, prevé que las disposiciones sociales y laborales son de cumplimiento obligatorio, y el parágrafo IV del referido artículo, establece que los salarios o sueldos devengados, derechos laborales, beneficios sociales y aportes a la seguridad social no pagados tienen privilegio y preferencia sobre cualquier otra acreencia, y son inembargables e imprescriptibles, entre ellos los subsidios prenatal y de lactancia.
Por su parte, el art. 5 inc. a) del Reglamento Específico de Afiliación, Reafiliación y Desafiliación en el Seguro Social de Corto Plazo aprobado mediante RA ASUSS 065/2018 de 20 de noviembre, establece que: "Todos los empleadores deberán registrar y afiliar a sus trabajadores en la entidad gestora respectiva, en el plazo máximo de 5 (cinco) días hábiles; a partir de la fecha de iniciación de la relación laboral".
El Decreto Supremo (DS) 3546 de 1 de mayo de 2018, que modifica el art. 25 del DS 21637 de 25 de junio de 1987, estableció, que se reconocen las prestaciones del Régimen de Asignaciones Familiares que serán pagadas, a su cargo y costo, directamente por los empleadores de los sectores público y privado y de las cooperativas mineras:
"a) Subsidio Prenatal, consistente en la entrega a la madre gestante asegurada o beneficiaría, de un pago mensual, en dinero o especie, equivalente a Bs2 000.- (DOS mil 00/100 BOLIVIANOS) durante los cinco (5) últimos meses de embarazo, independientemente del subsidio de incapacidad temporal por maternidad;
- b)Subsidio de Natalidad, por nacimiento de cada hijo: un pago único a la madre, equivalente a Bs2.000.- (DOS mil 00/100 BOLIVIANOS);
- c)Subsidio de Lactancia, consistente en la entrega a la madre de productos lácteos u otros equivalentes a Bs2.000.- (DOS mil 00/100 BOLIVIANOS) por cada hijo, durante sus primeros doce meses de vida" (el resaltado es nuestro).
De igual manera, la , siguiendo la línea jurisprudencial asumida en la , sostuvo que: ""El art. 45.II de la CPE, establece: 'La seguridad social se presta bajo los principios de universalidad, integralidad, equidad, solidaridad, unidad de gestión, economía, oportunidad, interculturalidad y eficacia. Su dirección y administración corresponde al Estado, con control y participación social´; es decir, que el Estado en todos sus niveles protegerá el derecho a la salud y a la seguridad social, promoviendo políticas públicas orientadas a mejorar la calidad de vida y bienestar común. Así, cabe recordar que la seguridad social, no sólo comprende el acceso a la salud, sino también, cuando se trate de mujeres embarazadas y/o madres o progenitores de niños (a) menores de un año, el derecho a recibir las prestaciones que por derecho les corresponde. Al respecto la , citó el contenido de la , reiterando el pronunciamiento de esta jurisdicción, indicó: "Respecto al régimen de asignaciones familiares en contingencia de maternidad, la , precisó lo que sigue: '...el sistema de Seguridad Social, es reformado estructuralmente por Ley 924 de 15 de abril de 1987, que regula la administración de los regímenes del Sistema de Seguridad Social y establece en su art. 4 que el Poder Ejecutivo reglamentará y regulará su ejecución. Así se pronunció el DS 21637 de 25 de junio de 1987, que en su art. 25, reconoce las prestaciones del Régimen de Asignaciones Familiares que (serán pagadas, a su cargo y costo, directamente por los empleadores de los sectores público y privado), que -entre otras- son:
- a)El Subsidio PRENATAL, consistente en la entrega a la madre gestante asegurada o beneficiaria, de un pago mensual en dinero o especie, equivalente a un salario mínimo nacional durante los cinco últimos meses;
- b)El Subsidio de NATALIDAD, por nacimiento de cada hijo un pago mínimo nacional; y,
- c)el Subsidio de LACTANCIA, consistente en la entrega a la madre de productos lácteos u otros equivalentes a un salario mínimo nacional por cada hijo, durante sus primeros doce meses de vida'.
Se concluye, que siendo la seguridad social un derecho fundamental y por mandato constitucional, se garantiza su efectivo cumplimiento a través de los instrumentos legales referidos en la citada Sentencia Constitucional, corresponde al empleador, del sector público o privado, cumplir con la prestación de las asignaciones familiares correspondientes; consistentes en subsidios, prenatal, de natalidad y de lactancia, relativas a la maternidad hasta que el niño cumpla un año de edad y demás derechos laborales. Esto se justifica, en la prioridad de resguardar el derecho a la salud y a la vida del recién nacido hasta que cumpla un año de edad y ante todo, precautelando por su interés superior, que comprende la preeminencia de sus derechos, la primacía en recibir protección y socorro en cualquier circunstancia, la prioridad en la atención de los servicios públicos y privados -art. 60 de la CPE-. En ese sentido, el deber de acatar estrictamente la provisión de las asignaciones familiares, por el empleador, permitirá la materialización del derecho a la seguridad social de la madre y del recién nacido, que se concreta en los derechos a la vida y a la salud. Lo contrario, implicaría vulnerar el contenido esencial de ambos derechos, sea destruyendo o debilitándolos, por la falta de provisión oportuna de asignaciones familiares, que por ley se encuentran previstas y como se dijo son de cumplimiento obligatorio para el empleador, dada la finalidad de los mismos..."" (las negrillas nos corresponden). III.3. De la posibilidad de compensación y pago con carácter retrasado de las asignaciones familiares por subsidio prenatal y de lactancia en especie y en dinero
De acuerdo a lo previsto por el art. 28 del Reglamento de Fiscalización y Control del Régimen de Asignaciones Familiares y del Subsidio Universal Prenatal por la Vida, aprobado por la Resolución ASUSS 013-2019 de 15 de enero, modificado en parte por RA 076/2019 de 29 de marzo, se podrá efectuar el pago retrasado del subsidio prenatal y de lactancia en los siguientes casos: "a) En caso de que el empleador hubiese incumplido la otorgación de los subsidios prenatal y de lactancia de manera oportuna, la compensación del subsidio en especie o en dinero se realizará con carácter retrasado a los meses correspondientes, actualizando el valor del mismo al subsidio vigente. Asimismo, el SEDEM independientemente de la fecha de pago de los subsidios por parte del empleador, queda facultado a realizar la entrega de los paquetes; el SEDEM, remitirá de manera mensual ante la ASUSS un informe de los pagos retrasados por los empleadores. b) La ASUSS queda facultada para determinar las sanciones que correspondan por el retraso en el pago de subsidios" (las negrillas nos corresponden).
Mostrando 50 de 99 parrafos.