0709/2019-S3

Texto de la resolucion

SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0709/2019-S3 Sucre, 7 de octubre de 2019

SALA TERCERA Magistrada Relatora: MSc. Brigida Celia Vargas Barañado Acción de amparo constitucional

Expediente: 29274-2019-59-AAC Departamento: Chuquisaca En revisión la Resolución 78/2019 de 30 de mayo, cursante de fs. 392 a 397, pronunciada dentro de la acción de amparo constitucional interpuesta por Zulma Elizabeth Vedia Fernández contra Milton Gómez Mamani, Ministro, Shirley Jazmi Pérez Velásquez, Directora General del Servicio Civil y Boris Efren Cárdenas Sanjinés, Profesional de Régimen de Impugnación, todos del Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsión Social; y, Humberto Gerónimo Tancara Tancara, Director Departamental de Educación de Chuquisaca. I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURÍDICA I.1. Contenido de la demanda Mediante memoriales presentados el 9 y 17 de mayo de 2019, cursantes a fs. 1, 186 a 195 y 198 a 204, la accionante señaló que: I.1.1. Hechos que motivan la acción En septiembre de 1997 ingresó a trabajar a la entonces Dirección Distrital de Educación de Chuquisaca, después de un proceso de selección de personal de orden externo e interno por Cite: SS/IG-1370/2003 de 4 de noviembre, el Superintendente del Servicio Civil, le hizo llegar el Certificado de Incorporación a la Carrera Administrativa asignándole el número de Funcionaria de Carrera 2074-TA-0203. Posteriormente, con la nueva estructura fue ratificada mediante "...MEMORÁNDUM DE DESIGNACIÓN (CARRERA ADMINISTRATIVA)..." (sic) 00058 de 1 de noviembre de 2013, como Técnico de Recepción y Entrega de Boletas, respetando su condición de funcionaria de carrera. El 6 de abril de 2018, se dispuso su rotación al cargo de Secretaria de la Unidad de Asuntos Administrativos manteniendo su nivel salarial y en el ejercicio del mismo fue sorprendida con la notificación del Memorándum RR.HH.D.D.E.CH. 31/2018 de 11 de junio -de agradecimiento de servicios-, contra el que planteó recurso de revocatoria el 14 del mes y año antes citados -ante el Director Departamental de Educación de Chuquisaca-, que fue resuelto mediante Resolución Administrativa Departamental de Recurso de Revocatoria D.D.E.CH-U.A.J. 03/2018 de 10 de julio, que confirmó el citado Memorándum de destitución, argumentando que por su nueva designación a este último cargo perdió su calidad de funcionaria de carrera administrativa pasando a ser provisoria, habiendo interpuesto contra tal decisión recurso jerárquico el 13 del mes y año citados, para que sea elevado al Ministerio de Trabajo Empleo y Previsión Social, de conformidad al Decreto Supremo (DS) 26319 de 15 de septiembre de 2001. En tal sentido, la Directora General del Servicio Civil, dispuso la notificación del Informe MTEPS-VESCyCOOP-DGSC-URLel-BECS-0024-INF/19 de 22 de febrero de 2019 -el 12 de marzo del precitado año-, por el que "rechazó" el recurso jerárquico planteado, bajo el criterio unilateral de que al asumir el cargo de técnico anteriormente mencionado, perdió su condición de servidora pública de carrera administrativa, y en consecuencia la legitimación activa para impugnar decisiones referidas a la misma recomendando la devolución del expediente a la entidad remitente, vulnerando de tal manera su derecho a la impugnación y dando lugar al silencio administrativo negativo que repercute en una resolución carente de fundamentación y motivación. I.1.2. Derechos y garantías supuestamente vulnerados La accionante consideró como lesionados sus derechos al trabajo, al ejercicio de la función pública, a la estabilidad laboral, a la defensa y al debido proceso en sus elementos de impugnación, fundamentación y motivación de las resoluciones, citando al efecto los arts. 46, 115.II y 117.I de la Constitución Política del Estado (CPE).

I.1.3. Petitorio

I.2. Audiencia y Resolución de la Sala Constitucional

Celebrada la audiencia pública el 30 de mayo de 2019, conforme consta en acta de fs. 367 a 391, se produjeron los siguientes actuados:

I.2.1. Ratificación y ampliación de la acción La impetrante de tutela por intermedio de su abogado ratificó los argumentos expuestos en el memorial de acción de amparo constitucional; asimismo, manifestó que no existe una resolución formal administrativa que determine que perdió su carrera administrativa, la Dirección Departamental de Educación de Chuquisaca refirió falsamente que se la hubiese ascendido y promocionado sin las evaluaciones correspondientes; los arts. 65 y 66 del DS 26115 de 16 de marzo de 2001, determinan que un funcionario público no pierde su carrera administrativa aunque este cesante o hubiese sido promovido; empero, se "inventó" un procedimiento en base a datos falsos para concluir que carece de legitimación, cuando el "art. 13" del ordenamiento legal citado establece que el recurso jerárquico solamente puede ser declarado improcedente cuando fue interpuesto fuera del término legal y tratándose de decretos de mero trámite o autos interlocutorios; la destitución de un funcionario de carrera administrativa se encuentra prevista en el art. 41 del Estatuto del Funcionario Público (EFP); en tal sentido, solicitó se le conceda tutela disponiendo la nulidad de las resoluciones que cuestionó y su restitución a su fuente laboral más el pago de sus salarios devengados.

Aclaró que, el Memorándum RR.HH.D.D.E.CH. 023/2018 de 6 de abril que se le entregó para que asuma el cargo de Secretaria de la Unidad de Asuntos Administrativos fue de forma interina con el mismo nivel salarial e ítem de técnico y fungió tal labor hasta el momento de su desvinculación.

El art. 41 del EFP establece las causales de destitución del funcionario de carrera no habiendo incurrido en ninguna; además, el art. 31 del precepto legal referido indica que la transferencia es el cambio permanente de un servidor público de su unidad de trabajo a otra unidad de la misma entidad o de otra; por lo que, no se puede efectuar una interpretación de manera desfavorable.

El hecho de que la Dirección General del Servicio Civil del Ministerio de Trabajo Empleo y Previsión Social, solicitó informes al conocer el recurso jerárquico, significó que dio curso al mismo, que no lo haya tramitado no puede repercutir en el incumplimiento del principio de inmediatez conforme señalaron los demandados. Asimismo, asumió el cargo de Secretaria de la Unidad de Asuntos Administrativos de manera interina, conforme se tiene del mencionado Memorándum RR.HH.D.D.E.CH. 023/2018.

A las preguntas de los Vocales Constitucionales respondió:

¿Usted asumió el cargo de "Secretaria" y cómo acredita ese extremo?. Si, el memorándum aludió el cargo interno, jamás me indicaron que era para retornar al cargo de Secretaria II, tengo boletas de salida con el sello de "secretaria" abaladas por el inmediato superior.

I.2.2. Informe de los demandados