Texto del fallo
Texto de la resolucion
SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0802/2019-S3 Sucre, 14 de noviembre de 2019
SALA TERCERA Magistrado Relator: MSc. Paul Enrique Franco Zamora Acción de amparo constitucional
Expediente: 29794-2019-60-AAC Departamento: Chuquisaca
En revisión la Resolución 100/2019 de 4 de julio, cursante de fs. 124 a 129 vta., pronunciada dentro de la acción de amparo constitucional interpuesta por Jhonny Limón Rodas contra Mario Ramírez Caraballo, Alcalde del Gobierno Autónomo Municipal de Villa Serrano del departamento de Chuquisaca.
I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURÍDICA
I.1. Contenido de la demanda
Por memorial presentado el 7 de junio de 2019, cursante a fs. 1 y 93 a 102 vta., el accionante manifestó que:
I.1.1. Hechos que motivan la acción
El 16 de noviembre de 2018, a horas 16:15 fue notificado con el Memorándum 07/2018 de agradecimiento de servicios, suscrito por el Alcalde del Gobierno Autónomo Municipal de Villa Serrano -ahora demandado-, bajo el argumento de que su persona como Asesor Legal del Concejo de esa entidad edil, tenía condición de funcionario de libre nombramiento y remoción; planteando a tal efecto recurso de revocatoria, por la ilegalidad de su situación; toda vez que, si bien por Memorándum 09/2015 -no cita fecha-, el demandado como Máxima Autoridad Ejecutiva (MAE), le reasignó funciones para que cumpla como Asesor Legal de dicho Concejo, se debió única y exclusivamente a la emisión de la Resolución 051/2015 de 3 de junio, pronunciada por el referido Concejo, en virtud a lo previsto en el art. 121 del Reglamento General de dicha instancia, que dispone: "I. Son profesionales y técnicos de libre nombramiento, de asesoramiento directo a los y las concejalas, tanto en las comisiones permanentes como en la directiva y el pleno del concejo municipal. II. La designación de los mismos es atribución del pleno del concejo municipal, sus atribuciones estarán conforme establece el manual de funciones"; por lo que, la autoridad demandada carece de legalidad para determinar el agradecimiento de sus servicios, siendo nulo de pleno derecho, según prevé el art. 122 de la Constitución Política del Estado (CPE). Por otra parte, el hecho de que por Oficio GAMVS 654/2018 de 16 de noviembre, el Alcalde demandado haya comunicado a la Presidenta del Concejo, sobre el agradecimiento de servicios dispuesto, como resultado de negarse a recibir una llamada de atención, supuestamente por agredirle verbalmente frente a varias personas; no resulta motivo suficiente para emitir tal determinación, al no contar con competencia alguna, según dispone el art. 26 de la Ley de Gobiernos Autónomos Municipales (LGAM). En ese contexto, el Concejo Municipal de Villa Serrano, emitió la Resolución 115/2018 de 19 de noviembre, en cuya parte resolutiva señala: "PRIMERO.- Conminar al alcade deje sin efecto el memorándum N° 07/2018 de fecha 16 de noviembre del año 2018 (...) SEGUNDO.- Se ratifica la decisión del Concejo Municipal de designar como asesor legal (...) al señor Jhonny Limón Rodas con C.I. N 5639529 Ch; TERCERO.- Su control de asistencia es en planillas de asistencia del Concejo Municipal de Villa Serrano...".
Con la Resolución Administrativa (RA) de Recurso de Revocatoria 01/2018 de 3 de diciembre, se le notificó el 7 de igual mes y año, en la que se señaló:
- a)Que su persona fue designada en la gestión 2013, con respaldo en la Ley de Municipalidades -Ley 2028 de 28 de octubre de 1999-, en cuyo art. 44.6 se le catalogaba como funcionario público de confianza y de libre nombramiento; el 5 de junio de 2015, con las atribuciones conferidas por la LGAM, el Reglamento Interno de Personal y el Manual de Funciones, atendiendo la solicitud del Concejo Municipal, mediante Resolución 051/2015, se le reasignó funciones como Asesor Legal de esa instancia edil, suscribiendo el respectivo Memorándum en su calidad de Alcalde Municipal;
- b)El hecho de que el citado Concejo firme resoluciones por mal asesoramiento o desconocimiento de la norma legal vigente, no significa que las mismas deban ser acatadas por el Órgano Ejecutivo Municipal, ya que son simples medios de coordinación entre dos Órganos independientes que no son subordinados, al tener la misma jerarquía según dispone el art. 44 de la LGAM;
- c)El art. 121 del Reglamento General del Concejo Municipal de Villa Serrano, no señala que dicha instancia indique al Alcalde qué tareas hacer siendo esta autoridad competente para realizar nombramientos y reasignaciones; así como para agradecer servicios; y,
- d)La decisión de agradecimiento de servicios obedece a la condición de funcionario de libre nombramiento y remoción, puesto que su ingreso no se dio a través de concurso de méritos o examen de competencia, en virtud a ello no se vulneró los arts. 46.I.2, 48.II y 49.III de la CPE, habiendo tomado dicha determinación, conforme el art. 5 del Estatuto del Funcionario Público (EFP) y la ; que señala, que el personal de libre nombramiento no goza de inamovilidad funcionaria.
En virtud a dicha respuesta, presentó recurso jerárquico, con la única finalidad de que el Alcalde demandado señale que ya agotó la vía administrativa, al no existir una instancia superior que resuelva la misma; sin embargo, curiosa e inexplicablemente, actuó fuera de lo dispuesto en el art. 69 de la Ley de Procedimiento Administrativo (LPA), que señala: "...La vía administrativa quedará agotada en los casos siguientes: (...) c) Cuando se trae de resoluciones de los órganos administrativos que carezcan de superior jerárquico, salvo que una ley establezca lo contrario..."; quedándose con el recurso interpuesto para posteriormente emitir RA GAMVS 02/2019 de 2 de mayo, en el que señaló: "...QUE LOS EFECTOS DEL TRÁMITE SE RETROTRAEN AL MOMENTO EN QUE SE INTERPUSO EL RECURSO DE REVOCATORIA ALEGANDO QUE LOS RECURSOS DE REVOCATORIA Y JERÁRQUICO ESTÁN RESERVADOS PARA FUNCIONARIOS DE CARRERA ADMINISTRATIVA, DEBIENDO MI PERSONA ACUDIR A LOS MECANISMOS LEGALES PARA HACER PREVALECER MIS DERECHOS, YA QUE NO GOZO DE ESTABILIDAD LABORAL POR SER FUNCIONARIO DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIÓN Y QUE NO PUEDO IMPUGNAR DECISIONES ADMINISTRARTIVAS RELATIVAS A MI RETIRO" (sic); es decir, que al no existir una instancia superior al Alcalde, la vía administrativa estaba agotada y eso era lo que debía responder y no conocer el mismo; resultando inconcebible que, pretextando ser la MAE, se tomó la atribución de resolver tanto el recurso de revocatoria como el jerárquico, siendo juez y parte, vulnerando su derecho al debido proceso en su vertiente a la defensa y a la seguridad jurídica; encontrándose reservados dichos recursos para autoridades diferentes por el control que debe realizarse.
De igual manera advierte que al emitir el Memorándum 07/2018, sin previa autorización del Concejo Municipal, transgredió su derecho al trabajo, a una justa remuneración y estabilidad.
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