0859/2019-S2

La parte accionante a través de su abogado, ratificó íntegramente los términos de su demanda tutelar, además añadió:

1. a)Se debe prescindir de la subsidiariedad, cuando hay personas que están en situación de protección inmediata;
2. b)La demandada aprovechó la baja médica otorgada en horas de la madrugada del 15 de abril de 2019 y el hecho que su esposa se retiró del hospital para descansar, dada su avanzada edad, a efectos de privarlo de su libertad;
3. c)Regina Zabala Zabala, intentó en varias oportunidades, visitar a su esposo y poder llevarlo a su domicilio conyugal; empero, únicamente le permitieron hablar detrás de la reja del portón que se encontraba asegurado con candado, evidenciando de esta forma que la demandada mantiene privado de libertad a su padre de 87 años de edad y del afecto que solo su esposa le puede brindar, evitando que gocen de la última etapa de su vida en pareja; y,
4. d)Tienen el derecho a una vejez digna, conforme lo establece el art. 67 de la CPE; en ese sentido, la jurisdicción constitucional debe conocer y resolver la presente causa, tomando en cuenta la situación de adulto mayor del accionante y el probable daño que podría ocasionar esta ilegal detención; no siendo correcto denegar la tutela impetrada, sometiendo la causa a la jurisdicción ordinaria.

Con derecho a la réplica señaló:

1. 1)El reclamo sobre el patrimonio de Daniel Vidal Vargas -accionante- no se relaciona con el derecho a su libertad, que se cuestiona a través de esta acción de libertad; y,
2. 2)Si la demandada retiene a su padre en su casa, entonces que acoja también a la esposa, para no separarlos.

Rosa Vidal Figueroa a través de su abogado, mediante informe realizado en audiencia de consideración de esta acción tutelar, señaló:

1. i)Es temeraria la acusación realizada por la parte accionante; toda vez que, existe una demanda por cuestiones económicas contra Regina Zabala Zabala;
2. ii)El matrimonio entre Regina Zabala Zabala y el solicitante de tutela es fingido; pues cuando murió su madre, la mencionada comenzó a convivir con su padre para cuidarlo, posteriormente las hijas de ésta, los hicieron casar a escondidas, apropiándose de esta forma de los bienes que dejó en herencia su madre; es decir, del 50% de la casa donde actualmente viven Regina Zabala Zabala y Daniel Vidal Vargas;
3. iii)El peticionante de tutela acudió al Tribunal Departamental de Justicia de Santa Cruz, pero al no poder caminar, no subió a presenciar la audiencia a llevarse a cabo en el Tribunal de garantías, con ello se demuestra que no se encuentra privado de libertad;
4. iv)Actualmente el impetrante de tutela esta con ella, quien acudió al domicilio conyugal para recogerlo y llevarlo al hospital; dado que, se encontraba mal de salud, incluso en estado de inconciencia, y una vez dado de alta, lo llevó a su casa para prestarle mejor atención juntamente con sus otros hijos, realizando con ello un gesto de vida, que no implica una privación de libertad; por lo que, es invento de Regina Zabala Zabala para apropiarse de los bienes de su padre -casa y vehículo-;
5. v)No le interesa quedarse con los recursos económicos del solicitante de tutela -su padre-, sino que él, pueda vivir tranquilo, pues se encuentra sin poder moverse y en un estado crítico;
6. vi)Solicita que se le realice una evaluación psicológica al peticionante de tutela, para que el médico forense pueda determinar lo que corresponda, pues no tiene pruebas acumuladas para desvirtuar la demanda tutelar, por la premura del tiempo; y,
7. vii)Se opone a la prueba presentada por la parte accionante, porque el audio pudo ser manipulado para confundir al Tribunal de garantías.

Determinación efectuada sobre la base de los siguientes fundamentos:

1. a)El interés mayor no es la situación de matrimonio en la que se encuentra Regina Zabala Zabala ni la condición de hija que pueda tener Rosa Vidal Figueroa; sino, precautelar la integridad física, intelectual, emocional y psicológica de Daniel Vidal Vargas, al ser una persona adulta mayor, conforme lo establece el art. 67 de la CPE;
2. b)Una persona adulta mayor de 87 años de edad, ya no está en sus cabales, para que determine con quien se quedará; este caso requiere de estudios psicológico y socioeconómico para determinar dónde el anciano estará mejor -si con la hija o con la esposa-;
3. c)No se trata simplemente de disponer la libertad de Daniel Vidal Vargas, sin saber con carácter previo, cuáles son las mejores condiciones de vida que se le puede ofrecer; por lo que, no se cumplió con las reglas de subsidiariedad;
4. d)Conforme al art. 292 del Código Penal (CP), se sanciona la privación de libertad como un delito, debiendo ser denunciado el caso ante la autoridad correspondiente; así como las denuncias relacionadas con los bienes patrimoniales del impetrante de tutela;
5. e)Se debe establecer la intervención de la Defensoría del Adulto Mayor dependiente del Gobierno Autónomo Municipal de Santa Cruz de la Sierra, para que inmediatamente tome control de la situación del accionante, y luego de los análisis pertinentes, disponer con quién podrá quedarse; para lo cual, en el día debe constituirse en el domicilio donde se encuentra el adulto mayor, a efectos de constatar su estado emocional y físico, y la condición de vivienda en la que se encuentra, para poder recomendar a las autoridades competentes, quienes deberán asumir las medidas que correspondan; y,
6. f)La acción de libertad tiene el objeto de garantizar y proteger los derechos a la vida, a la integridad física y a la libertad; en ese entendido, corresponde acudir a la vía intraprocesal, que de alguna manera, determine objetivamente, quien deba estar al cuidado de Daniel Vidal Vargas, previo actuación de la Defensoría del Adulto Mayor.

II.4. Cursa reproducción en formato de Disco Versátil Digital (DVD), a través del cual, se advierte lo siguiente:

1. 1)Regina Zabala Zabala acompañada de su sobrina y vecinas del domicilio de Rosa Vidal Figueroa, la cuestionan, por haberla separado de su esposo y tenerlo encerrado en su casa, sin permitirla verlo y vivir nuevamente en su domicilio conyugal ubicado en el "Recreo";
2. 2)La discusión se efectuó a través de un portón con rejas y cerrado con candado, donde Rosa Vidal Figueroa -ahora demandada-, su hijo y el solicitante de tutela, se encontraban dentro de la casa; empero, Regina Zabala Zabala juntamente a su sobrina y vecinos del lugar están en la calle;
3. 3)La demandada y su hijo, declararon que prefirieron trasladar al accionante del hospital a su casa, porque se encuentra enfermo y necesita cuidados que no le pueden proporcionar su esposa ni hijos, pues siempre lo tienen sucio y sin ánimos de vida; es decir, que no saben atenderlo bien;
4. 4)Por su parte, Regina Zabala Zabala personalmente y a través de su sobrina, expresó el deseo de estar juntos, en su domicilio conyugal del "Recreo" o en cualquier otro -incluso en el de Rosa Vidal Figueroa-;
5. 5)Rosa Vidal Figueroa y su hijo, señalaron que Regina Zabala Zabala puede ver a su padre, pero que lo querían tener a su cuidado, por ser adulto mayor;
6. 6)La sobrina de Regina Zabala Zabala y los vecinos, reclamaron -a viva voz- a la demandada, que lo dejara salir a su padre para que vuelva a vivir con su esposa, sin desconocer que ellos viven hace treinta años juntos, y que durante ese tiempo, Regina Zabala Zabala le dedicó su vida y cuidados; además, que el adulto mayor quiere volver con su esposa a su domicilio conyugal;
7. 7)Rosa Vidal Figueroa expresó efusivamente, que: 7.i) Fue demandada cuatro o cinco veces por la familia de Regina Zabala Zabala, por documentos -bienes patrimoniales- pertenecientes a su padre; 7.ii) Cuestionó el matrimonio de ambos adultos mayores, por haber sido realizado de forma escondida, sin consentimiento de los hijos de la primera esposa; 7.iii) Reclamó en varias oportunidades a Regina Zabala Zabala y a sus hijos, sobre las cosas que pertenecían a su madre, pero no le quisieron devolver; siendo esas las razones de la separación; además dirigiéndose a su padre le cuestionó: 7.iv) "...papá pida sus papeles, pida lo que son de usted..." (sic) -sin que se pueda escuchar pronunciamiento alguno del adulto mayor-; y,
8. 8)La sobrina de Regina Zabala Zabala manifestó que si Rosa Vidal Figueroa pretende realizar la recuperación de bienes, ello no sea a costa del bienestar de su padre ni de su tía, con quien también generaron bienes en común durante los treinta años de convivir juntos (fs. 6).

En la entrevista psicológica realizada a Daniel Vidal Vargas, manifestó lo siguiente:

1. a)Vivió en concubinato veintidós años con Regina Zabala Zabala y ocho años de casados, producto de esa unión no tuvieron hijos, pero cuentan con una casa en "Quior" zona Plan 3000, que la dieron en alquiler para poder tener ingresos;
2. b)Actualmente vive con su hija mayor Rosa Vidal Figueroa, quien lo trata bien, lo cuida, está pendiente de su persona en todo momento "...pero lo malo es que no puedo ver a mi mujer porque me dijeron que está con otro me llenaron de ideas me siento confundido porque yo quisiera vivir con ella en mi casita de `Quior´ pero quiero que mi hija me cuide" (sic); y,
3. c)Tiene cinco hijos de su anterior matrimonio "...y la que está pendiente de mi es mi hija mayor yo me siento bien viviendo donde mi hija y donde vivía con mi mujer pero desde que mi hija me llevó a su casa no eh podido ver a mi mujer" (sic).

Durante la entrevista se realizaron las siguientes observaciones:

1. 1)Daniel Vidal Vargas vive actualmente en la casa de su hija Rosa Vidal Figueroa, quien está al cuidado de su aseo personal, porque es dependiente de usar pañales por el problema de salud que padece;
2. 2)Se encontraba un poco confundido al momento de la entrevista; c) No recordaba algunas facetas importantes de su vida;
3. 3)Se mostró depresivo;
4. 4)Habla y escucha bien pero no se ubicó en tiempo ni espacio; y,
5. 5)Durante la entrevista se percibió su tristeza, inseguridad por parte del adulto mayor.

La Psicóloga concluyó con lo siguiente:

1. i)Daniel Vidal Vargas es adulto mayor de 88 años de edad, protegido por la Ley General de las Personas Adultas Mayores -Ley 369 de 1 de mayo de 2013-, a efectos de no vulnerar sus derechos, pues requiere protección tanto de la familia como del Estado;
2. ii)Se recomienda asegurar las condiciones de vida adecuada al adulto mayor y la parte afectiva emocional, que es importante para su bienestar;
3. iii)En toda la entrevista manifestó querer volver a su casa junto a su esposa, pero también, desea que su hija Rosa Vidal Figueroa, lo cuide y atienda;
4. iv)Es necesario realizar seguimiento social del caso; y,
5. v)Se le debe brindar terapia psicológica (fs. 23 a 25).

II.6. Consta Informe Social de 17 de junio de 2019 elaborado por Fabiola Marpartida Zelada, Trabajadora Social del Equipo Interdisciplinario de la Dirección Municipal del Adulto Mayor y Personas con Discapacidad del Gobierno Autónomo Municipal de Santa Cruz de la Sierra, a efectos de verificar la condición socioeconómica del demandante de tutela, se puede advertir lo siguiente:

1. a)En la entrevista personal, Daniel Vidal Vargas manifestó además, que:
2. a.1)Rosa Vidal Figueroa lo llevó a vivir a su casa para poder atenderlo, supuestamente porque estaba siendo descuidado, separándolo de su esposa Regina Zabala Zabala de 77 años de edad, a quien no se le permitió entrar a la misma para poder verlo; y,
3. a.2)Cuenta con una casa en el barrio "El Quior" zona Plan 3000, que la dieron en alquiler; sin embargo, vivía junto a su esposa en la casa de su hijastra Claudia Rojas Zabala;
4. b)Previo análisis de los gastos generados por Daniel Vidal Vargas, se concluyó que eroga aproximadamente Bs2500.-(dos mil quinientos bolivianos) por mes;
5. c)Se constató que el adulto mayor actualmente vive en la casa de Rosa Vidal Figueroa, quien está a su cuidado y aseo personal, porque es dependiente del uso de pañales por los problemas de salud que padece;
6. d)Se evidenció que en ambas casas -tanto de la hija como de la esposa- existe la comodidad para que pueda vivir Daniel Vidal Vargas; sin embargo, de la entrevista realizada, él manifestó que quiere irse a vivir junto a su esposa Regina Zabala Zabala; y,
7. e)Desde una perspectiva social concluyó que:
8. e.1)Daniel Vidal Vargas se siente con impotencia y confundido, por no poder decidir con quién vivir; toda vez que, durante la entrevista manifestó querer irse con su esposa, pero también desea que su hija lo atienda; y,
9. e.2)Sugiere se tome las previsiones del caso para proteger el bienestar de Daniel Vidal Vargas conforme a ley, garantizándole que pueda vivir tranquilo, asegurándole condiciones de vida adecuadas, en lo que se refiere a los años de vida que tiene como persona adulta mayor, en sus capacidades físicas, cognitivas, económicas, afectivas, espirituales y sociales (fs. 26 a 35 vta.).

En consecuencia, corresponde determinar en revisión, si los extremos demandados son evidentes para conceder o denegar la tutela solicitada, para el efecto se analizarán los siguientes temas:

1. i)La acción de libertad: i.a) El principio de informalismo: Sobre la tutela de derechos conexos y Flexibilización de la legitimación activa: Las condiciones de activación de la acción de libertad a través de tercera persona; i.b) Concreciones del principio de inmediación en la acción de libertad. Celebración de la audiencia pública en el lugar donde la persona se encuentra privada de su libertad física;
2. ii)Sobre el derecho al libre desarrollo de la personalidad. Especial mención a la autonomía progresiva de la voluntad de las personas adultas mayores, analizada desde un enfoque generacional; ii.1) Acciones afirmativas en la justicia constitucional para precautelar el derecho a la autonomía de la voluntad de las personas adultas mayores;
3. iii)Sobre los derechos a la vida digna, libertad personal y la vejez digna, desde un enfoque generacional; y,
4. iv)Análisis del caso concreto.