1218/2022-S3

Solicita se conceda la tutela solicitada y, en consecuencia, se disponga:

1. a)Su restitución inmediata al cargo de Técnico en Educación Primaria Comunitaria Vocacional con ítem 0094, hasta tanto se concluya el proceso administrativo disciplinario y exista una resolución ejecutoriada; y,
2. b)Su habilitación en el registro biométrico de ingreso y salida, además de que se quiten los candados puestos en las puertas de su oficina hasta que no se defina su situación legal.

El accionante a través de sus abogados en audiencia ratificó de manera íntegra el contenido del memorial de acción de amparo constitucional, y ampliándolo manifestó que:

1. 1)Si bien fue desvinculado a través del Memorando D.D.E.P. 120/2021 no se indicó la causal de despido conforme establece el "...A.S. 0091/ de 02 de marzo de 2015..." (sic), al contrario, recién cuando se presentó el correspondiente informe, se enteró que fue despedido porque el Director hoy accionado no lo considera personal de confianza y por haber sido designado de libre nombramiento;
2. 2)En el informe del Director ahora accionado se indicó que tendría calidad de funcionario interino; sin embargo, le iniciaron un proceso administrativo;
3. 3)El proceso administrativo aún no concluyó pero le dieron un Memorando de destitución y lo quitaron del sistema biométrico, e incluso pusieron un candado a su oficina; aspectos que se constituyen en acoso laboral y en actos discriminatorios, al haber sido despedido sin motivo legal alguno;
4. 4)Se indicó que tiene calidad de funcionario interino; sin embargo, el "...D.S 0813 en su art. 20 y 21..." (sic), estipulan las clases de servidores públicos, siendo que los provisorios están por un máximo de noventa días, al margen que su persona fue sujeta a evaluación de desempeño y aprobó; y,
5. 5)En un caso similar, la "SCP 0477/2016-S2" concedió la tutela. Asimismo, no se realizó la entrega de activos para no convalidar el acto arbitrario, más aún cuando el "...art. 23 inc. g) del DS 0813..." (sic), determina el derecho a la estabilidad laboral con base en los principios de reconocimiento, mérito y evaluación de desempeño; por tanto, al ser sujeto a dicha evaluación, debe operar la tácita reconducción.

Guillermo Vargas Peredo, Director Departamental de Educación de Pando, mediante informe presentado el 28 de octubre de 2021, cursante de fs. 107 a 109 vta., manifestó lo siguiente:

1. i)El accionante reconoció que tenía calidad de funcionario público interino de esa Dirección, en el cargo de Técnico de Educación Primaria Comunitaria Vocacional dependiente de la Sub Dirección de Educación Regular, siendo necesario aclarar que ingresó a esa entidad en calidad de funcionario provisorio por invitación directa de la MAE conforme se tiene del Informe UAA/RRHH/044/2021 de 27 de octubre, emitido por la Unidad de Asuntos Administrativos signado también por el Responsable de Recursos Humanos (RR.HH.), evidenciándose que su ingreso no obedece a un proceso de institucionalización o selección por convocatoria de concurso de méritos y evaluación; por ello, al ingresar por decisión discrecional de la MAE corresponde aplicar las mismas reglas de desvinculación, no pudiendo esa determinación ser objeto de observación, toda vez que a su autoridad le corresponde trabajar con personal capacitado y de confianza durante los tres años de su gestión, correspondiendo que el nombrado accionante acepte su decisión;
2. ii)Amparado en la normativa vigente, emitió el Memorando D.D.E.P. 120/2021 de agradecimiento de funciones al accionante, comunicándole que debía hacer uso de sus vacaciones de 27 de septiembre a 19 de octubre de 2021, además de hacer entrega de activos fijos, documentos, la oficina, llaves que se encontraban bajo su cargo y otros, en el plazo de cinco días hábiles, a lo cual el accionante planteó recurso de revocatoria el 27 de septiembre del indicado año, que fue resuelto mediante RA 480/2021 de 14 de octubre, para luego presentar recurso jerárquico el 18 del mismo mes de 2021, pretendiendo que los fallos administrativos por su autoridad sean revisados en el Ministerio de Educación, procedimiento que resulta erróneo de acuerdo a las Sentencias Constitucionales Plurinacionales 0773/2016-S1 de 10 de agosto y 1042/2016-S1 de 26 de octubre; procediéndose a notificar al accionante con la Nota con CITE: D.D.E.P. 071/2021 de 20 de octubre, poniendo a su conocimiento lo precitado, por lo que su desvinculación fue efectuada de acuerdo al debido proceso y en estricta observancia a la normativa vigente en la materia y a los reglamentos internos;
3. iii)El accionante no entregó los activos fijos, su informe final ni la entrega de documentación a su cargo, "...peor aún llegó al extremo de ponerle un candado a la oficina que le fue asignada, evitando el ingreso a la misma..." (sic), lo que provocó perjuicios en el normal funcionamiento de la Sub Dirección de Educación Regular, y por consiguiente, a las actividades de la Dirección Departamental de Educación de Pando, de acuerdo al Informe UAA/AAF. 013/2021 de 7 de octubre;
4. iv)Se encuentra en trámite un proceso administrativo interno en virtud al Informe de Auditoría 08/2018 de 21 de diciembre, expedido por la Unidad de Auditoría Interna respecto al incumplimiento de perfil profesional de doce funcionarios en el que se encuentra involucrado el accionante; proceso que no se encuentra relacionado de ninguna manera con la determinación de desvinculación determinada por su autoridad, quien tomó la decisión en procura de refuncionalizar la Dirección Departamental de Educación de Pando;
5. v)No se vulneró el derecho al debido proceso del accionante sino que este utilizó todos los recursos en la vía administrativa, haciendo efectivos sus derechos y garantías constitucionales;
6. vi)El art. 5 inc. e) del Estatuto del Funcionario Público (EFP) determina que los funcionarios interinos son los que por un plazo improrrogable de noventa días ocupan cargos públicos previstos para la carrera administrativa, cuando no sea posible su desempeño por funcionarios de carrera; asimismo, el art. 71 del mismo Estatuto estipula que los servidores públicos que desempeñen sus funciones en los cargos que correspondan a la carrera administrativa, y cuya situación no se encuentre comprendida en el art. 70, serán considerados provisorios y no gozarán de los derechos establecidos en el art. 7.II de la misma norma; y,
7. vii)De conformidad al DS 0813 y a la Ley de la Educación "Avelino Siñani-Elizardo Pérez" -Ley 070 de 20 de diciembre de 2010- como Director Departamental de Educación de Pando tiene la atribución de administrar los recursos humanos, y de conformidad a la jurisprudencia constitucional los funcionarios provisorios no cuentan con estabilidad laboral y pueden ser retirados sin que medie alguna excusa o se invoque la comisión de falta alguna; además, el "art. 57" del DS 26115 de 16 de marzo de 2001, los funcionarios de carrera administrativa deben cumplir con una cantidad determinada de años de servicio ininterrumpidos, registro en la Superintendencia del Servicio Civil, actualmente en las Direcciones Departamentales de Trabajo y Previsión Social y la renuncia voluntaria a su cargo. Por todo lo expuesto anteriormente, solicita que se deniegue la tutela.

La Sala Constitucional del Tribunal Departamental de Justicia de Pando, mediante Resolución AAC 083/2021 de 28 de octubre, cursante de fs. 113 a 116, denegó la tutela solicitada; bajo los siguientes fundamentos:

1. a)La Dirección Departamental de Educación de Pando es una entidad pública descentralizada del Ministerio de Educación que se encuentra bajo el ámbito de aplicación del Estatuto del Funcionario Público, norma que hace una clasificación de funcionarios electos, de carrera, de libre nombramiento, entre otros; asimismo, la normativa interna de dicha Dirección determina que esta tiene atribución sobre el personal del nivel operativo;
2. b)El accionante fue designado de forma interina al cargo de Profesional II de la Dirección Departamental de Educación de Pando, a través de las RR.AA. 336/2014 de 1 de agosto y 595/2015 de 1 de octubre, evidenciándose que el nombrado accionante no fue sometido a ningún proceso de selección de personal a través de convocatorias públicas para ser considerado como funcionario de carrera con estabilidad laboral; al contrario, su ingreso fue efectuado de manera directa con la finalidad de no dejar el cargo acéfalo y no así en virtud a un concurso de méritos o examen de competencia, considerándose al interinato como provisorio si continúa ejerciendo las funciones, empero no puede convertirse en funcionario de carrera; y,
3. c)El accionante no demostró haber cumplido con los trámites y registro ante la ex Superintendencia del Servicio Civil -actualmente Dirección General de Servicio Civil dependiente del Ministerio de Trabajo- a efecto de ser considerado como funcionario de carrera con estabilidad laboral; por lo que, al ser designado de manera interina, se equipara con un funcionario provisorio, no pudiendo pretender su estabilidad laboral. Por consiguiente, el accionante puede ser susceptible de desvinculación de forma directa y no se advierte que la desvinculación laboral del mencionado accionante esté relacionada al proceso disciplinario iniciado en su contra, al margen que para la desvinculación laboral de un funcionario provisorio no se requiere de previo proceso a no ser que se le atribuya alguna infracción en el memorando de agradecimiento de funciones.