Texto del fallo
SALA PLENA
SENTENCIA: 32/2019
FECHA: Sucre, 20 de noviembre de 2019
EXPEDIENTE N°: 666/2009
PROCESO: Contencioso Administrado
PARTES: REFINERÍA ORO NEGRO S.A. contra MINISTERIO DE HIDROCARBUROS Y ENERGÍA.
MAGISTRADO RELATOR: Lic. José Antonio Revilla Martínez.
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VISTOS EN SALA PLENA: La demanda contencioso administrativa de fs. 62 a 66 vta., y ampliación de fs. 86 a 87, presentadas por la Refinería Oro Negro S.A., impugnando la Resolución Ministerial RJ NO 062/2009 de 28 de septiembre, pronunciada por el Ministerio de Hidrocarburos y Energía; la admisión de fs. 75; la contestación de fs. 118 a 127 vta.; réplica de fs. 131 a 135 vta.; dúplica de fs. 139 a 144 vta.; los antecedentes del proceso y de emisión de la resolución impugnada.
CONTENIDO DE LA DEMANDA.
I.1. Antecedentes de hecho de la demanda.
La Refinería Oro Negro S.A., refiere que ante la notificación que se le hiciere el 15 de septiembre de 2008 con la Resolución Administrativa SSDH-438/08 de 29 de abril, la cual estableció como diferencial de Ingresos pagaderos a favor de YPFB para el mes de mayo de 2007, la suma de Bs- 469.368.55.-; el 29 de septiembre de 2008 interpuso contra dicha Resolución el Recurso de Revocatoria, en función a que el monto determinado no se adecuaría a lo establecido en el D.S. N° 29122 y la R.M. 070/2007 que regulan dicho mecanismo de ajuste, solicitando al efecto la suma de Bs - 1.436.266.33.- como diferencial de ingresos a favor de YPFB. Recurso resuelto mediante Resolución Administrativa SSDH 1204/08 de 27 de noviembre, la cual revocó parcialmente la resolución impugnada, estableciendo un monto de Bs - 470.108.47.- como nuevo diferencial de ingresos a favor de YPFB. Contra la mencionada resolución, la Refinería Oro Negro S.A. Interpuso Recurso Jerárquico, solicitando se revoque parcialmente la resolución impugnada, debiéndose modificar el monto aprobado de diferencial de ingresos en Bs.- 1.088.388.89 - a favor de YPFB. Recurso Jerárquico que fue resuelto por Resolución Ministerial RJ N° 062/09 de 29 de septiembre, que revocó parcialmente y confirmó parcialmente la Resolución Administrativa SSDH 1204/2008 de 27 de noviembre, instruyendo a la Agencia Nacional de Hidrocarburos emitir una nueva resolución que justifique el valor de 4,26 en el componente de Tasa de Riesgo País de la Variable "Retorno Sobre Patrimonio" o en su defecto modifique el monto del diferencial de ingresos correspondientes al mes de mayo de 2007.
I.2. Fundamentos de la demanda.
La empresa demandante , indica haber dado estricto cumplimiento a la normativa y requisitos establecidos, conforme a o dispuesto por los artículos 100 Inc. d) de la Ley de Hidrocarburos N° 3058; 3 num. V del D.S. N° 29122 de 06 de mayo de 2007; 1, 2 y 5 de la Resolución Ministerial 070/2007; para el cálculo del Diferencial de Ingresos y ajuste de ingreso por la comercialización de crudo reconstituido y gasolinas blancas del periodo comprendido entre el 07 al 31 de mayo 2007, que fuere entregado oportunamente ante la Ex Superintendencia de Hidrocarburos, y por el cual se emitió la Resolución Administrativa N° 438/08 de 29 de abril, que tiene como base el Informe DPE 014 y DEF 125/2008 de 16 de abril, emitidos por la Dirección de Análisis Económico Financiero y por la Dirección de Planificación Estratégica, respectivamente, que no valoró, ni consideró plenamente, en algunos casos, variables y criterios de orden técnico y legal, y en otros, no interpretó adecuadamente los principales factores y conceptos que forman parte de la fórmula de cálculo, omitiendo la apreciación de justificaciones válidas esgrimidas por la empresa.
I.2.1 Costo del crudo y merma en la carga al proceso de producción:
Señala que para el cálculo del costo de crudo en los valores iniciales del stock de productos habría un error de suma final en la planilla Excel presentada, así como la omisión de la compra de nafta a Reficruz, detectados en la revisión de saldos en tanques por mes, y al no haber modificado la Superintendencia de Hidrocarburos los valores iniciales, se produjo una diferencia en el precio del costo unitario, cometiendo además dicho ente el error de no considerar la merma de gas, y para el balance de materiales restó el volumen como si la empresa lo tuviera en stock (24.382.23 litros en mayo 2007), dando como resultado un cálculo cada vez menor del costo unitario.
A ello la empresa demandante refiere que el ente regulador omitió incluir la merma de gases del 0,43%, situación verificadle en el Anexo 1-5, acotando que el gas de refinería es un gas proveniente del petróleo crudo, el cual es cargado al proceso de refinación, minimizándose la quema de gas en el mechero que en una parte se reutiliza como combustible para hornos generando ahorro en la compra de gas a un tercero, incorporándolo al proceso productivo; siendo por lo tanto su valor un elemento del costo de producción que debe ser considerado en el cálculo.
Depreciación
Indica que dentro el recurso de revocatoria se hizo mención a lo establecido en el artículo 100 inc. b) de la Ley N° 3058 de Hidrocarburos, e invocó el artículo 2 de la RM 070/2007 que establece la fórmula para el cálculo del mecanismo de ajuste, en base a:
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